獨董這個活兒越來越不好干了。
券商中國記者翻閱近日上市公告發(fā)現(xiàn)，近期獨立董事辭職的公告陡然增多了起來，并且多數(shù)辭職的獨董任期尚未到期。而今年恰好是中國獨董制度誕生20周年。
值得一提的是，近兩日多位大學教授辭去了其在上市公司的獨立董事職務。比如11月17日辭職的遼寧成大獨董謝德仁，現(xiàn)任清華大學經(jīng)濟管理學院會計系教授，今年8月份剛剛成為遼寧成大獨立董事，就在日前匆匆辭職。華電能源的獨立董事孫健，現(xiàn)任中央財經(jīng)大學會計學院副院長、教授，也在11月18日宣布辭去獨立董事，其2020年從公司獲得的稅前報酬總額為6.32萬元。開山股份的獨立董事史習民，為浙江財經(jīng)大學會計學教授，于今年5月成為開山股份獨立董事，也于18日辭職。
獨董的成批辭職或受康美案極大影響。近日，康美案一審判決出爐，康美藥業(yè)作為上市公司承擔24.59億元賠償責任，此外5名獨立董事被判巨額連帶賠償責任，賠償金額將高達1.23億元或2.46億元，遠超其任職期間在康美所獲薪酬。令市場矚目的是，康美這5名追責獨董中就有4名為大學教授。
獨立董事掀起“辭職潮”
過去一周，光是公告董事/獨立董事辭職就忙壞了不少A股上市公司。
根據(jù)券商中國記者粗略統(tǒng)計，自11月8日以來兩周的時間內(nèi)，光是公告公司董事、獨立董事辭職的上市公司就有數(shù)十家。其中約30家公司公告獨立董事辭職，并且多為任期未滿就匆匆宣布辭職，導致諸多公司董事會獨立董事人數(shù)低于法定最低比例要求。
證券時報數(shù)據(jù)中心統(tǒng)計顯示，2021年獨董辭職人數(shù)目前已刷新近年來的新高，超過700人。2018年至2020年，每年獨董辭職人數(shù)分別為503人、497人、679人。按月來看，今年5月、6月曾出現(xiàn)一陣獨董辭職高峰，當月分別有136名、84名獨董辭職。
有從事上市公司合規(guī)、信息披露咨詢的人士向券商中國記者表示，近期獨立董事“辭職潮”或受到康美案影響?！爱吘挂话悛毝慕蛸N其實一年可能也就10來萬，但是像康美那樣的造假其實作為獨董很難發(fā)現(xiàn)的。尤其此次康美是特別代表人訴訟，獨董在其中承擔的責任也比較大。對獨董來說，他們承擔的風險有點高，因此導致近期辭職增多?！?/strong>
康美案5名獨董被追責，4名為大學教授
在廣州中院對康美藥業(yè)做出的一審判決中，上市公司需承擔24.59億元的民事賠償，同時對包括實控人馬興田在內(nèi)的21名高管以及審計機構明確了相應的責任承擔比例。其中實控人馬興田等6人承擔100%，廣東正中珠江會計師事務所及其合伙人、簽字會計師楊文蔚承擔100%，其他的董監(jiān)高分別承擔20%、10%、5%不等的責任。
其中就包含5名時任獨立董事。其中，江鎮(zhèn)平、李定安、張弘三人因在康美藥業(yè)2016年年報、2017年年報、2018年半年報簽字，被判承擔10%的連帶賠償責任，對應金額2.46億元；郭崇慧、張平兩人只在2018年半年報中簽字，被判承擔5%的連帶賠償責任，對應金額1.23億元。
來源：《廣東省廣州市中級人民法院民事判決書》（2020）粵01民初2171號
值得一提的是，這五位被追責的獨立董事中有4名為大學教授。分別為，李定安先生（華南理工大學教授）、張弘先生(西南政法大學教授）、郭崇慧先生（大連理工大學教授）、張平先生（華南理工大學副教授）。
不過，巨額連帶責任之下，獨立董事在公司任職期間獲得的報酬卻不高。具體來看：
李定安，2007年1月至2015年任華南理工大學工商管理學院教授，2012年5月至2018年5月，任康美藥業(yè)獨立董事；2018年5月至2020年10月，擔任公司監(jiān)事。2018年-2020年從康美藥業(yè)獲得的稅前報酬分別為14.84萬元、14.84萬元、16.8萬元，合計46.48萬元。
張弘，西南政法大學管理學院副教授，2015年6月至2018年5月任獨立董事，2017年、2018年從康美藥業(yè)獲得的稅前報酬分別為7.39萬元、3.7萬元，合計11.09萬元。
張平，現(xiàn)華南理工大學工商管理學院副教授，2018年5月至2020年6月2日，擔任公司獨立董事。2018年-2020年從康美藥業(yè)獲得的稅前報酬分別為7萬元、12.01萬元、5.09萬元，3年合計約24.1萬元。
郭崇慧，現(xiàn)任大連理工大學管理科學與工程學院教授，2018年5月起任獨立董事，2018年-2020年從康美藥業(yè)獲得的稅前報酬分別為7萬元、12.01萬元、12萬元，合計31.01萬元。
多名大學教授連夜辭職！
券商中國記者還注意到，近期諸多大學教授辭去了其在上市公司兼任的獨立董事職位。
比如11月17日辭職的遼寧成大獨董謝德仁，現(xiàn)任清華大學經(jīng)濟管理學院會計系教授，今年8月份剛剛成為遼寧成大獨立董事，就在日前匆匆辭職。華電能源的獨立董事孫健，現(xiàn)任中央財經(jīng)大學會計學院副院長、教授，也在11月18日宣布辭去獨立董事，其2020年從公司獲得的稅前報酬總額為6.32萬元。開山股份的獨立董事史習民，為浙江財經(jīng)大學會計學教授，于今年5月成為開山股份獨立董事，也于18日辭職。
一直以來，高校盛產(chǎn)“獨董”也成為“獨董生態(tài)”中獨特的風景。一位上市公司董事向券商中國記者表示：“教授們需要名利，上市公司需要專業(yè)背書，算是一個比較合理的雙贏選擇?！?/p>
北京市中倫律師事務所合伙人張啟祥向券商中國記者表示，對高校老師擔任上市公司的獨立董事，教育部和監(jiān)管部門有一些明確的規(guī)定，比如擔任黨政領導干部、處級以上職務的教師，就不能夠擔任獨立董事，這從任職資格層面做了一些有效限制和排除。
他提到，高校老師擔任獨立董事，從合理性來說，確實有一些優(yōu)勢和便利性，比如行業(yè)專業(yè)背景、財會知識積累，很多高校老師都是各自領域的專家和學者，本身也能給企業(yè)賦能。而且，由于其高級知識分子的擔當，社會往往寄予更多的獨立性期待。當然也有一些弊端，比如很多高校教師，因為做理論研究更多，實務經(jīng)驗相對薄弱，如果對企業(yè)運營和規(guī)范運行理解不夠，履職時就有局限。
康美案最終的落槌，或許也促使一些高校教授做出了辭去獨董的決定。
具體來看，11月17日，遼寧成大發(fā)布了關于獨立董事辭職的公告。公告稱，公司董事會于2021年11月15日收到獨立董事謝德仁先生的辭職申請。謝德仁先生因個人原因，申請辭去公司第十屆董事會獨立董事及審計委員會主任委員、提名委員會委員、薪酬與考核委員會委員職務。辭職后，謝德仁先生不在公司擔任任何職務。謝德仁先生的辭職將導致公司董事會獨立董事人數(shù)低于法定最低比例要求。
遼寧成大此前公告顯示，謝德仁，男，1972年1月生，廈門大學管理學（會計學）博士。曾任中國證監(jiān)會第17屆發(fā)行審核委員會委員，中國財政部第一屆企業(yè)會計準則咨詢委員會成員，中華人壽保險股份有限公司獨立董事，華夏基金管理有限公司獨立董事，朗新科技股份有限公司獨立董事?，F(xiàn)任清華大學經(jīng)濟管理學院會計系教授，中國財政部第二屆企業(yè)會計準則咨詢委員會委員，清華控股有限公司及清華大學資產(chǎn)管理有限公司監(jiān)事會主席，恒泰證券股份有限公司獨立董事，北京經(jīng)緯恒潤科技股份有限公司獨立董事，廈門銀行股份有限公司獨立董事，青島創(chuàng)新奇智科技集團股份有限公司獨立董事。
值得一提的是，在遼寧成大8月19日的公告中，選舉謝德仁先生為公司第十屆董事會董事、審計委員會主任委員、薪酬與考核委員會委員、提名委員會委員等議案剛剛被通過。也就是說，上任剛剛3個月，謝德仁就火速辭職。
又比如，華電能源于11月18日公告稱，公司董事會近日收到獨立董事孫健先生的書面辭呈，因個人原因，孫健先生申請辭去公司獨立董事職務，同時不再擔任董事會審計委員會主任委員和薪酬與考核委員會委員。
券商中國記者查閱華電能源2020年年報發(fā)現(xiàn)，孫健，1982年出生，博士，曾任中央財經(jīng)大學會計學院講師、副教授，現(xiàn)任中央財經(jīng)大學會計學院副院長、教授。孫健任期起始日為2020年5月21日，任期終止日期為2023年5月20日。同時年報顯示孫健2020年從公司獲得的稅前報酬總額為6.32萬元。
11月18日，開山股份公告稱，公司董事會于11月18日收到公司獨立董事史習民先生遞交的書面辭職報告，史習民先生因個人原因，申請辭去公司第五屆董事會獨立董事職務，同時一并辭去其在董事會下屬專門委員會所擔任的審計委員會召集人及薪酬與考核委員會委員職務。史習民先生辭去上述職務后不再擔任公司任何職務。史習民先生的辭職將導致公司獨立董事人數(shù)低于公司董事會成員人數(shù)的三分之一。
記者查閱過往公告發(fā)現(xiàn)，史習民先生， 1960年6月出生，中國國籍，無境外永久居留權，管理學博士，浙江財經(jīng)大學會計學教授，現(xiàn)兼任浙江京新藥業(yè)股份有限公司獨立董事。據(jù)悉，史習民先生原定任期為 2021年5月7日至第五屆董事會屆滿之日。
獨董責任認定引關注
在康美案此次判決中，業(yè)內(nèi)對于普通董監(jiān)高以及兼職外部獨立董事的責任認定問題的關注頗高。據(jù)悉，A股上市公司15000余名獨董薪酬差異較大，平均年薪僅8萬元左右。如果不慎遇到像康美這樣的造假公司，動輒上億的連帶賠償責任，與所獲薪酬的差異實在是過于巨大。
擔任萬科、格力電器、中光學、柔宇科技四家公司獨立董事的劉姝威則公開表示：“獨立董事要對投資者負責任，我同意擔任獨立董事的公司都是我充分了解，多年跟蹤相關公開資料的公司。擔任獨立董事后，對有關資料出現(xiàn)疑問，我必須詢問上市公司相關部門，直至完全清楚為止。”
“對于康美藥業(yè)如此明顯的造假行為，并且輿論已經(jīng)公開質疑，作為康美藥業(yè)的獨立董事不應該識別不出來。我國有關法律法規(guī)已經(jīng)明確規(guī)定獨立董事的權利和責任。對于康美藥業(yè)肆無忌憚的造假行為，作為獨立董事無動于衷！既然沒有履行法律法規(guī)賦予的權利和責任，受到法律的制裁，冤枉嗎？”劉姝威在其署名文章中說道。
“根據(jù)我們的經(jīng)驗，在相當長的一段時間里，我國法院很少真正判決上市公司普通董監(jiān)高、外部獨立董事承擔證券虛假陳述連帶賠償責任。但近年來，包括我們自己代理的案件以及其他幾起引發(fā)市場熱議的案件中，均出現(xiàn)了判決普通董監(jiān)高、外部獨立董事承擔連帶責任的情況。我們在辦案過程中切實體會到，對上市公司普通董監(jiān)高尤其是外部董事虛假陳述責任的認定是一個極難把握、處理的問題，也是值得監(jiān)管機構和司法機關妥善考慮的問題。”金杜律師事務所合伙人楊婷、夏東霞律師表示。
金杜楊婷律師和夏東霞律師認為，誠然，法律有對公眾公司信息披露的要求，也對公眾公司董監(jiān)高履職的勤勉盡責義務、對公眾公司的內(nèi)在制衡機制設置了相應規(guī)定。但是，上市公司相當一部分董監(jiān)高實際上就是普通的“打工人”，其對財務、法律方面的認識、理解、甚至敏感程度很難做到“全知全能”。且若論身份，相當一部分上市公司的普通董監(jiān)高和獨立董事都是一個“普通人”，他們或是職業(yè)經(jīng)理人，或是企業(yè)的老員工，亦或是教師、技術人員、行業(yè)專家以類似“顧問”的身份擔任獨立董事。法院的判決或許看起來是10%、5%甚至更低的連帶責任范圍比例，但真正轉化到賠償金額上，那便是絕大多數(shù)普通家庭難以承受之重。
A股“獨董”生態(tài)待變
我國“獨董”制度誕生于2001年，至今已經(jīng)走過20個年頭?？得腊缸罱K的落槌，也讓A股“獨董生態(tài)”發(fā)生巨震。
《證券時報》此前報道中指出，5名獨立董事被判巨額連帶賠償責任，亦屬A股市場首次，頗具震撼性，有望成為獨立董事制度完善的一個契機。
一位上市公司董事向券商中國記者表示：“從獨董制度的弊端來說，由于實際控制人權力過大，獨董一般也不愿意唱反調(diào)，不是原則性問題一般都略過、跟著投票。畢竟投反對票還需要陳述理由，更花時間也更麻煩。這次事件之后，這個情況應該會有所改善，大家會對獨立董事這份責任有更明確的認知?！?/p>
自媒體“法經(jīng)筆記”的作者Panda君撰文表示：“當前的獨董制度面臨著幾對典型的矛盾：較低的綜合收益和較高的職責之間的矛盾；較低的話語權和較高的社會期望之間的矛盾；較低的參與性與較高的專業(yè)素養(yǎng)要求之間的矛盾，而這一判決對整個獨董制度而言又是一次巨大的震動，當然也再次提供了我們觀察和思考的一個重要機會?！?/p>
Panda君表示，獨董面臨著以下現(xiàn)狀：
第一，獨董缺乏足夠的履職激勵。一年10萬元左右的獨董薪酬對于較高素質的專業(yè)機構專家而言已經(jīng)缺乏足夠的吸引力。
第二，獨董的知情權保障不足。獨董時常反映缺乏了解公司信息的渠道，也出現(xiàn)了多起獨董因為知情權無法得到保障而辭職的案例。
第三，獨董的履職時間和履職要求不甚明確，目前獨董最多兼職數(shù)量是5家。由于缺乏具體的履職要求，獨董盡責目前只能依靠自覺。
金杜楊婷律師和夏東霞律師表示，或許應當回頭審視一下20年前我國引入上市公司獨立董事制度的初衷，也有必要審視一下我國上市公司獨立董事制度目前的運行現(xiàn)狀。一言以蔽之，在目前情況下，我國法律對外部獨立董事的功能、作用的認知投射到實踐中，的確很難用一句“外部董事與內(nèi)部董事負有相同的忠實、勤勉義務”來形成對其歸責的判斷。故對于上市公司普通董監(jiān)高、尤其是外部董事的責任追究應當謹慎，不宜作泛化處理。在這一問題上的思考和制度建構，應該還有比較長的一段路要走。
北京市中倫律師事務所合伙人張啟祥表示，單說制度建設層面，目前的規(guī)則對獨立董事的權限與履職、責任和義務，其實是有比較明確的規(guī)定和清晰的安排，制度建設已經(jīng)比較完善了?！拔依斫猬F(xiàn)實中出現(xiàn)的一些問題，更多還是在執(zhí)行層面。一是很多上市公司并沒有真從公司治理層面實際發(fā)揮獨立董事的作用，更加需要他們開放地歡迎獨立董事參與公司管理，接受監(jiān)督、檢查和問詢等，并提供履職保障，充分發(fā)揮外部董事的作用。二是一些獨立董事，本身或怠于行使權利，或抹不開面子，或不具備履職能力，使得制度虛設了?！?/p>
張啟祥提到，如果未來要從制度上優(yōu)化，可從四方面考慮：
一是對獨立董事任職進行強化。比如除了現(xiàn)在的財務背景的董事要求外，可以考慮強制要求一名獨立董事是熟悉上市公司所在行業(yè)的人士，比如有理論和實務研究背景。如果外部董事懂任職公司所在行業(yè)的情況，更容易提供幫助發(fā)現(xiàn)問題，這樣或許可以彌補財會以及其他專業(yè)背景的獨立董事的不足。
第二，要合理提高獨立董事的薪酬。目前絕大部分的企業(yè)給獨立董事的薪酬有限，和規(guī)則本身，與市場期待的履職要求不太匹配，需要適當提高他們的薪酬，一是增加激勵，二也與未來的風險相匹配。
第三，可以考慮監(jiān)事會和外部董事的聯(lián)動。目前，可能在上市公司失靈的不僅是獨立董事，還有監(jiān)事會。要對上市公司、對內(nèi)部董事、對實際控制人和控股股東形成監(jiān)督和有效約束，可以考慮從這方面聯(lián)動，形成合力。具體做法上還要進行更多思考和探討，比如多少比例的獨立董事由監(jiān)事會來提名，對監(jiān)事會的提名，董事會必須提交股東大會審議。
第四、要鼓勵和推動獨立董事發(fā)揮作用，也要為他們履職提供合理的保障。比如，強制性的董事責任險，以及在規(guī)則中對獨立董事的免責事由等有關問題予以明確規(guī)定，并在監(jiān)管部門的有關執(zhí)法實踐中統(tǒng)一尺度。